Как защитить бизнес при проведении налоговых проверок?
Налоговые органы не могут использовать доказательства, которые получены с нарушением закона (п. 4 ст. 101 НК РФ). Но на практике в процессе осмотра и истребования документов, налоговые инспекторы очень часто допускают процессуальные нарушения. Налогоплательщик не всегда их замечает, поэтому не требует их исключения из материалов проверки либо полагает, что в суде обязательно будет отменено решение налогового органа, основанное на доказательствах, полученных с нарушениями. Однако, сейчас суды неохотно принимают доводы о процессуальных нарушениях инспекции и поддержат налогоплательщика только в том случае «если данное процессуальное нарушение, привело к принятию неверного решения», то есть является существенным. Кроме этого, не указание в жалобе на процессуальные нарушения лишает права налогоплательщика ссылаться на них в суде. Поэтому налогоплательщик при рассмотрении материалов проверки либо при подаче жалобы может требовать исключения доказательств, полученных с нарушениями, либо не исполнять данное требование налогового органа на основании п.п. 11 п. 1 ст. 21 НК РФ (право налогоплательщика не выполнять неправомерные акты и требования налоговых органов, иных уполномоченных органов и их должностных лиц, не соответствующие настоящему Кодексу или иным федеральным законам).
К нарушениям налоговых органов при проведении проверки
относятся:
- Подписание документов (требований, запросов и иных документов) неуполномоченным на то должностным лицом налогового органа и принятые в пределах не его компетенции
Согласно п. 1 ст. 93 НК РФ необходимые для проверки документы у проверяемого лица вправе истребовать только должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку. Пунктом 2 статьи 93.1 НК РФ предусмотрено, что в случае, если вне рамок проведения налоговых проверок у налоговых органов возникает обоснованная необходимость получения информации относительно конкретной сделки, должностное лицо налогового органа вправе истребовать эту информацию у участников этой сделки или у иных лиц, располагающих информацией об этой сделке.
Следовательно, если запрос подписан не уполномоченным на то лицом, то данное требование не может быть рассмотрено как правомерное и налогоплательщик может не исполнять его.
- выбрана неустановленная форма документа
Приказом ФНС России от 07.11.2018 N ММВ-7-2/628@ утверждены формы документов, используемых налоговыми органами при реализации своих полномочий в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах. В случае нарушения, установленной формы требования или акта, данный документ не может являться правомерным.
Однако, если акт или требование оформлено по соответствующей форме, утвержденной вышестоящим налоговым органом и зарегистрированном в установленном законом порядке, то ссылка налогоплательщика на несоблюдение налоговым органом или его должностным лицом установленной формы для данного вида акта или требования не состоятельна.
- В акте или в требовании не отражены факты, на основании которых они приняты
В соответствии с п. 3 статьи 93.1 Кодекса налоговый орган, осуществляющий налоговые проверки или иные мероприятия налогового контроля, направляет письменное поручение об истребовании документов (информации), касающиеся деятельности проверяемого налогоплательщика, в налоговый орган по месту учета лица, у которого должны быть истребованы указанные документы (информация). При этом в поручении указывается, при проведении какого мероприятия налогового контроля возникла необходимость в представлении документов (информации). В случае не предоставления налоговым органом информации о конкретных фактах, относящихся к налогоплательщику или его контрагентах, связанных с налогоплательщиком, касающихся их совместной деятельности, акт или требование налогового органа не могут являться правомерными.
Такие ситуации может возникнуть в следующих случаях:
— если в требовании запрашиваются документы или иная информация, касающаяся контрагентов налогоплательщика, то должны быть указаны наименование лица (контрагента), о котором запрашиваются сведения;
— если налоговый орган, при проверке налогоплательщика, неправомерно истребовал у его контрагента документы в объеме всей деятельности организации (контрагента), то есть истребуемые документы не имеют отношение к предмету проверки;
— если документы не относятся к проверяемой деятельности налогоплательщика, например, документы являются банковскими и относятся только к деятельности контрагента налогоплательщика, являющего клиентом банка и не отражают финансово-хозяйственных отношений между клиентом банка и проверяемым налогоплательщиком, поэтому они не могут свидетельствовать о каких-либо нарушениях со стороны проверяемого налогоплательщика.
Однако, необходимо отметить, что вышеуказанные нарушения носят не безусловный, а оценочный характер. Поэтому прежде чем отказаться от их исполнения, необходимо проанализировать требования налогового органа на предмет законности, так как в случае их законности и обоснованности, налогоплательщика могут привлечь к ответственности за неисполнение акта или требования налогового органа.